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尽职调查
[来源:来自网络]  [作者:不详]  [日期:14-04-28]  [关键字:律师尽职调查 ]

 

 

 四尽职调查文件:(一) 调查文件清单

尽职调查概述: 

尽职调查,是指律师接受客户的委托,对调查对象就法律现状进行全面的了解,根据了解的情况和取得的材料,向客户出具有关被调查对象法律现状的调查报告。

尽职调查的主要目的是:

     确定被调查对象运营主体的合法性

     评估被调查对象法律风险与障碍

     出具法律方案降低、防范法律风险

     客户投资合作等决策提供参考

尽职调查获取资料和信息的主要来源包括:

    ▲     客户主动提供的资料和介绍的有关情况;

▲     被调查对象对于调查问卷的陈述和回答;

▲     律师对被调查对象的实地考察和评估;

▲     律师走访相关政府机关或有关机构;

▲     听取其他社会服务机构的专业意见.


 

尽职调查重点: 

由于律师代理事项和目标的差异,尽职调查的内容会不同,侧重点也会有所差异。比如,在一个为收购项目进行的尽职调查和为执行案件进行的尽职调查中,律师可能都会把调查对象的股权结构、资产状况列为调查事项。但是,就股权结构而言,在收购事项中,律师关心的是该股权结构对于收购方案、未来公司的架构等方面的影响;而在执行案件中,律师可能将其追加为被执行人。对于资产状况,为收购事项所做的尽职调查会关注资产的状况,如资产、负债、债权债务关系等;而在为执行案件所做的尽职调查中,律师会把重点放在对被执行人是否有可供执行的财产等问题上。而即便是收购项目,基于资产收购和股权收购而进行的尽职调查的侧重点也有所区别。作为收购方的律师,对于目标企业,如果收购方采取的是资产收购的方式,律师的尽职调查虽然也包括目标企业是否合法成立并存续、企业性质等主体资格的调查,将着重考虑作为合法存续的企业法人,对于拟处置的资产是否具有处置权,以及是否履行了相应得审批手续等,而不会关注被收购企业的分支机构、劳动关系等问题。而在股权收购的尽职调查中,目标企业的人员状况、劳动关系等问题却是一个非常重要的调查事项。


 

尽职调查内容: 

    概括地说, 就是主体资格财产权属债权债务税务工商员工关系诉讼仲裁等方面的内容,以上内容部分可以通过审查被调查对象的资质资料来获取:

   企业法人营业执照

  -企业名称(看是否与其他文件中的名称是否一致)

  -住所(注册地和主要办事机构所在地)

  -企业性质

  -法定代表人

  -注册资本与实收资本

  -营业执照的签发日,营业期限

  -年检情况

  -正本和副本

   外商投资企业批准证书

   许可证及资质证书

      1、  房地产

   (1)《房地产开发企业资质证书》

   (2)《物业管理企业资质证书》

   (3)《房地产估价机构资质证书》

      2、建筑施工类

   (1)《建筑业企业资质证书》

   (2)《工程监理企业资质证书》

   (3)《建筑工程勘察资质证书》、《建设工程设计资质证书》

   (4)《城市规划编制资质证书》

      3、金融类

   (1)《金融许可证》

   (2)《证券业务许可证》

   (3)《保险经纪业务许可证》

   (4)《证券投资咨询业务资格证书》

   (5)《期货经纪业务许可证》

      4、电信及互联网类

   (1)《基础电信许可证》或《增值电信服务许可证》

   (2)《通信信息网络系统集成企业资质证书》

   出资协议(或发起人协议)或合作协议、合同

   章程

   验资报告或验资证明

   被调查对象可能存在的主体变动,以及被调查主体的对外投资情况


 

 1、公司的企业法人营业执照、组织机构代码证明;

 2、 政府部门发出的公司成立(及/或其前身)的批文及其它关于公司成立、变更等历史沿革的有关文件;

 3、 公司的组织架构及主要股东或出资人情况;

 4、 现有的公司章程及自公司设立以来历次对章程进行的修改情况;

 5、 公司的税务登记证(国税、地税);

 6、 公司的验资报告 公司在各银行的授信情况和额度;

 7、 公司关于本项目的董事会决议或具有相同法律效力的文件;

 8、 项目初步计划、募集资金用途、偿债资金来源;

 9、 公司近三的年度的会计报表及审计报告;

10、 截至目前,公司及控股子公司的或有事项(担保、抵押、质押)及未结诉讼、仲裁、重大处罚的情况说明及相应的文件(贷款合同、担保合同、抵押合同、质押合同、判决或诉状等)。

说明: 

 1、本文件清单的主要目的是为取得项目文件资料而提出的,以进行法律尽职调查;

 2、这些文件是律师出具法律意见书及律师工作报告应进行的尽职调查和验证工作所必需之文件,是为能够尽早开始准备工作并使后续工作能更为顺利地开展而提出的初步文件清单。

 3、随着律师法律尽职调查的深入可能会发生或增加新内容,如果清单中所需要的某项文件不适用,可以注明“不适用”。

 4、只需要提供复印件,但应按照本清单顺序给与编号,在文件的收集、编号和归档过程中,按照本清单的编号顺序列明归入资料室的各具体文件的准确名称、文号及签署日期;

 5、所有文件应有对应的原件并集中放置在可供律师查阅的资料室。

 6、对公司提供给律师的所有文件,公司均须保证该等文件的真实性和准确性。

 

 (二)尽职调查文件范例

在本清单中,律师将对目前资料中需要进一步落实的问题、有待继续提供的资料做出简单说明。为便于阅读,律师将已提供且不存在瑕疵的资料以()标注,已提供但存在瑕疵的资料以(?)标注,尚未提供的资料以(!)标注。

鉴于下文所列问题,清单仅供公司内部参考,不宜向公司以外的任何他方披露。为便于操作,律师根据项目需要,随本文另附一份清单,以便公司准备相应得文件资料。

1、公司资质资料

     (1)、经年检的企业法人营业执照副本;

说明:目前虽是营业执照正本的复印件,但因能够说明问题,故可以作为依据接受。

     (2)、公司设立时的批准文件

     (3)、现行有效的公司章程及自公司设立以来历次对章程进行修改

       (4)、公司的工商登记管理部门提供货记载的股东名单;

说明:可提供工商局的公开查询文件,且工商局负责加盖查询专用章。

     (5)、公司从事业务相关资质的取得情况和相关证书

说明:业务经营许可证的有效期超出营业执照有效期。

!     (6)、董事会成员名单,即工商登记管理部门提供货记载的董事名单。

2、收购转让许可文件

?1)、股东会、董事会决定转让资产的决议

说明:A、鉴于公司章程没有明确关于资产转让决定权限的规定,而目前仅有董事会决议,因此,如可能,建议进一步提供股东会决议或两股东的授权及认可;

          B、就现有的董事会决议中关于“++”等称谓不够明确、准确,建议完善。

2)、政府主管部门关于公司处置资产决定权的批复文件。

说明:根据目前的资料,政府主管部门出具了批复,但仍需提供说明或证明。

3、资产评估情况

依据资产评估师出具的初步评估报告中所载明的资产类别,资产共分四类:

(一)设备类

  需要提供拟转让的设备相应的产权证明文件,主要包括:

   (1)、设备的购销、安装、调试合同等法律文件。

   (2)、发票等财物支付凭证。

   (3)、完税证明。

   (4)、履约情况说明及相关证明,如根据,设备处于何种履约阶段。

   说明:由此判断该部分资产转移后,收购方将有哪些权利、义务。

   (5)、设备上有无设定他项权利(如抵押、质押、留置等担保)或者其他限制性规定。

说明;如对方不能提供这部分资料,则只能在未来的收购合同中要求B公司承诺。

   (6)、与设备有关的软件等知识产权的权属证明文件

(二)房屋及建筑物类

  说明;房产记载的买方为自然人,但是,由于购房合同缺页,无法从合同的签字及盖章页判断买受人是否是为公司

 !综上问题,需要在明确转让房产的同时提供下述资料:

  1、补齐上述[  ]号商品房买卖合同;

  2、对上述房产中存在的房屋买受人主体与公司之间的关系加以说明、证明;

  3、上述房产、土地使用权范围内有无设定抵押等限制性文件。

 说明:该情况可以通过核查房产证等证书或走访房地产管理部门获得信息。

  4、资产评估报告

  !     (1)、资产评估机构的资产证明文件

  ★     (2)、对资产评估机构的委托文件

  ?     (3)、资产(初步)评估报告

  5、诉讼文件

 !涉及拟转让资产的现有的和潜在的重大诉讼、仲裁、纠纷及行政纠纷或政府现已开始的,或已正式通知即将进行的重要调查的清单及有关法院和行政机关的文件。

 6、业务模式对公司收购后的影响

说明:(1)从目前的资料反映,公司的用户主要依靠代理商开发业务,因此,需要考虑业务模式对贵公司收购后的影响;

     (2)以及如何解决用户的通知或用户协议的变更问题。

 7、收购的程序性要求

需要进一步了解收购事项是否应当办理相应产权交易手续及国有资产交易手续。

 

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